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守信如金, 為業載道

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錢伯斯“公司/商事:東部沿海(浙江)”律所榜單(Band 3)
全  國  優  秀  律  師  事  務  所
2017年榮獲"浙江著名律師事務所"
2009 ALB 浙江律師事務所提名大獎
2010中國訴訟律師事務所提名大獎

守信如金, 為業載道

“圍魏救趙”計:用一個商標訴訟維護另一商號權益

前言:中國古代的三十六計,是一個經典的戰爭策略庫,雖歷史久遠,但并不過時。而民商事訴訟也像一場戰役,原被告雙方排兵布陣,都想贏得勝利,戰爭的一般規律是強者勝弱,但也會發生以少勝多的經典戰役。
參考三十六計,律師為當事人設計出更優的訴訟策略模型,既可幫強者把控戰局,防止疏忽,又可幫弱者創新思路,扭轉局勢。故筆者根據自己辦理的一個商標侵權案件,粗淺分析“圍魏救趙”計在這個案件中的使用,拋磚引玉,供同行參考。

一、基本案情
A公司是國內具有較大知名度的互聯網醫療平臺,其公司名稱中有“A”商號,故多年來一直使用“A”或“A公司”字樣進行線上及線下宣傳,但“A”商號并未注冊商標。A公司注冊的商標是007,其APP命名為“007(A公司)”。
B公司是A公司的競爭對手,但影響力、知名度均不及A公司。B公司發現A公司并未將“A”商號注冊為商標,故直接將“A”作為其APP名字。通過搜索,顯示如下情況:
1.電腦端:因B公司在百度購買大量競價排名關鍵詞,輸入“A”、“007”字樣,排名第一的均是B公司的“A”APP下載鏈接,之后才是A公司的“007(A公司)”APP下載鏈接;
2.手機端:在蘋果手機或安卓手機端里輸入某搜索關鍵詞,第一個顯示的APP是“007(A公司)”,第二個是“A”,兩個APP的logo、介紹都非常相似。
因以上情況,導致大量用戶將“007(A公司)”和“A”兩個APP混淆,以為是同一家公司的兩個APP,A公司的用戶流量被分流,嚴重影響其商業利益。
A公司希望B公司在其APP上停止使用“A”字樣,但B公司不同意,故A公司欲對B公司提起商號權侵權及不正當競爭訴訟,以維護自己的權益。

二、訴訟難點、有利點
接受A公司委托時,我方仔細分析了本案的利弊:
1.訴訟難點:A公司對“A”商號雖有商業利益關聯性存在,但不享有排他性的使用權,直接對B公司提起商號權侵權及不正當競爭訴訟,要求B公司在其APP上停止使用“A”字樣,難度很大。
2.訴訟有利點:B公司在百度將A公司的“007”商標購買為競價排名關鍵詞,侵犯了A公司的商標權,這點比較明確。

三、訴訟策略設計
三十六計之“圍魏救趙”計,原指戰國時齊軍用圍攻魏國的方法,迫使魏國撤回攻趙,而使趙國得救,其策略模型如下圖:

在本案中,我方參考“圍魏救趙”模型,將一個案件拆分成“商標侵權”、“商號侵權及不正當競爭”兩個案件,如圖:

案件拆分后,再設計如下訴訟策略,如圖:

即A公司先對B公司提起“007”商標的商標權侵權訴訟(第1個案件),訴訟中不僅主張較大金額的賠償,還保留使用訴訟財產保全等措施,以對B公司施加壓力。
此“007”商標權訴訟有三個可能結果:
結果1:A公司勝訴;
→ A公司再對B公司提起“A”商號的商號權侵權及不正當競爭訴訟(第2個案件);

A公司再勝訴;
→??或A公司敗訴(已告知當事人敗訴的可能,當事人愿接受),
或A公司雙方調解(存在可能性)。

結果2:雙方調解(注:A公司只接受“007”商標、“A”商號的綜合調解方案,單獨的“007”商標調解方案不接受)。

結果3:A公司敗訴(注:可能性較小)。

四、案件結果
本案起訴后,經法院調解及原被告雙方多次談判,最終達成綜合調解方案:
1.A公司不再追究B公司侵犯“007”商標權的責任,B公司停止將“007”商標作為百度競價排名搜索關鍵詞;
2.B公司承諾不再使用“A”作為其APP名稱,若使用,必須加“B公司”或其他明確區別雙方的備注,如“A(B公司)”。

五、結語
《孫子兵法》云:“上兵伐謀,其次伐交,其次伐兵,其下攻城。”
若“起訴求判決”是“伐兵、攻城”的話,那么通過一定的方法(如本案中的“圍魏救趙”)抓住對方的“七寸”,讓對方和我方調解,即“起訴求調解”,不失為一種“伐謀、伐交”,用這樣的方式求得雙贏的局面,何樂而不為。

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